Nuovi scenari della legalità penale. Tra regole ermeneutiche, giustiziabilità dell'analogia, nomofilachia e mutamento sfavorevole

La “nuova” legalità penale che riconosce spazi all’interpretazione impone una rivisitazione complessiva delle garanzie. Anzitutto, impone nuove regole ermeneutiche non più basate sulla lettera della legge, ma sul tipo legale, vero strumento che, mantenendo spazi ermeneutici, consente di vincolare il giudice alle indicazioni del legislatore. In secondo luogo, si avverte sempre di più l’esigenza che la stessa decisione giurisprudenziale possa essere giustiziata da organi esterni di garanzia, perché anche una sentenza può risultare – per così dire – incostituzionale. In terzo luogo, occorre potenziare la nomofilachia soprattutto per prevenire contrasti giurisprudenziali, nella consapevolezza che essa non può comportare un vincolo del precedente e che deve operare riguardo a interpretazioni che si collocano comunque all’interno del tipo legale; se poi contrasti si formano, può trovare applicazione l’art. 5 c.p. Infine, davanti al mutamento giurisprudenziale sfavorevole non può che operare l’irretroattività, visto che le persone hanno fatto affidamento sulle precedenti indicazioni restrittive provenienti dai poteri dello Stato, comprensivi del legislatore e del giudice.